por Andres Montone *
El 28 de marzo de 2025, la comunidad italodescendiente mundial se vio sorprendida con la publicación del Decreto-Ley 36/2025 de la Consejo de Ministros de Italia. El decreto, aprobado a puerta cerrada y sin discusión pública previa. Esta tormenta de marzo representa un cambio drástico en el modo como Italia reconoce a sus ciudadanos en el exterior, creando una ruptura en la continuidad de más de 150 años de historia entre Brasil e Italia, así como con otras naciones que han recibido inmigrantes italianos.
Uno de los aspectos más alarmantes del Decreto 36/2025 es la discriminación entre los menores nacidos en Italia y los nacidos en el extranjero. Según el texto del decreto, la transmisión de la ciudadanía se limitaría a la segunda generación, requiriéndose un padre o un ascendiente de primer grado nacido en Italia, o la residencia en Italia durante al menos dos años.
Este criterio territorial ignora por completo la realidad social y económica que motiva la movilidad internacional de las familias italianas. La elección de los padres italianos de residir en el extranjero implica factores complejos relacionados con las oportunidades profesionales, mejores condiciones salariales y la búsqueda del bienestar familiar, y no debe generar discriminación hacia sus hijos.
Si bien el decreto establece que las solicitudes ya presentadas seguirán siendo analizadas, crea un grave problema entre los niños ya incluidos en el proceso y una mujer embarazada que espera un hijo, poniendo en peligro el derecho del niño a la ciudadanía italiana junto con sus padres y hermanos. Esta distinción viola directamente el principio de razonabilidad, que actúa como vector de interpretación constitucional y una faceta del principio de igualdad, consagrado en el artículo 3 de la Constitución de la República Italiana.
El principio de razonabilidad exige que el trato diferenciado se justifique con razones racionalmente fundadas y proporcionadas. En el caso en cuestión, no existe justificación razonable para diferenciar el trato entre hermanos de la misma familia, lo que crea una situación en la que algunos tendrán derecho a la ciudadanía italiana y otros no, basándose únicamente en su fecha de nacimiento en relación con la publicación del decreto.
Es importante destacar que, desde el establecimiento de la jurisdicción en el Tribunal de Roma (modificada el 22 de junio de 2022 a 26 tribunales con Sala de Apelaciones), la recomendación de los jueces fue dejar a los menores en la fase de transcripción, agilizando así el análisis de los procesos, ya que la certificación (reconocimiento) de los menores dependía directamente del reconocimiento de los padres, y tanto los municipios como los consulados procedían automáticamente a este registro sin necesidad de que los menores se convirtieran en parte en la acción. Esta práctica se mantuvo hasta la entrada en vigor del Decreto 36/2025.
Como destacó el profesor Vincenzo Zeno-Zencovich en un artículo publicado en el periódico “Il Dubbio” el 2 de abril de 2025, “con un decreto-ley llamado 'catenaccio' —un caso sin precedentes desde la época de la COVID-XNUMX—, publicado y con entrada en vigor a medianoche, el Gobierno ha modificado profundamente la ley de ciudadanía italiana. El académico destaca que la disposición abandona la antigua tradición, primero románica y luego medieval, y unitaria, del ius sanguinis, para adoptar la divergente del ius soli.
El carácter declaratorio del status civitatis y sus principios jurídicos
Para comprender adecuadamente el impacto de esta nueva legislación, es necesario revisar conceptos jurídicos fundamentales. La ciudadanía italiana, status civitatis, no se concede, sino que se reconoce. Se trata de un derecho preexistente, basado en el principio de ius sanguinis (derecho de sangre), presente desde el derecho romano y expresamente consagrado en el Código Civil italiano de 1865, vigente hasta la actualidad.
El reconocimiento de la ciudadanía italiana, o *accertamento*, es simplemente la declaración de una condición ya existente desde el nacimiento. La jurisprudencia italiana ha reafirmado sistemáticamente esta característica mediante numerosas sentencias que consolidan la idea de que el reconocimiento de la condición de hijo no presupone un verdadero conflicto de intereses entre las partes, a diferencia de lo que ocurre con otras acciones relativas al estado civil.
Este derecho se caracteriza por dos propiedades fundamentales que la jurisprudencia italiana ha consolidado a través de diversas decisiones:
- Originalidad: La ciudadanía existe independientemente del reconocimiento formal, siendo inherente al parentesco de sangre.
- Imprescriptibilidad: El derecho a la ciudadanía no caduca con el tiempo ni está sujeto a fechas de caducidad.
Sentencia núm. La Ley n.º 8102/2016, publicada el 21 de abril de 2016 por el Tribunale di Roma, estableció que “el estatus de ciudadanía debe ser reconocido judicialmente (e incluso independientemente de una declaración explícita de voluntad del interesado), incluso al hijo legítimo de madre ciudadana nacido antes de la entrada en vigor de la Constitución, dadas las características de absolutidad, originalidad, indisponibilidad e imprescriptibilidad del status civitatis”.
La Corte di Cassazione, en pronunciamiento núm. 4466, de 25 de febrero de 2009, reconoció que “incluso para situaciones preexistentes a la entrada en vigor de la Constitución, debe considerarse que el derecho a la ciudadanía es un estatus permanente e imprescriptible, sujeto a protección judicial en cualquier momento si su privación ilegítima continúa incluso después de la entrada en vigor de la Constitución debido a una norma discriminatoria declarada inconstitucional.
Más recientemente, en la sentencia de Casación núm. 25317 del 24 de agosto de 2022, el derecho a la ciudadanía fue definido como un derecho subjetivo e imprescriptible, adquirible a título originario por nacimiento y sujeto a tutela judicial en cualquier momento con base en la simple prueba del hecho adquisitivo integrado por el nacimiento de ciudadano italiano.
Como destaca Giuseppe G. Floridia en su estudio sobre Diritto Interno y Diritto Internazionale, existe una clara jerarquía de normas en el ordenamiento jurídico italiano. Los convenios internacionales ratificados por Italia, como la Convención de Nueva York sobre los Derechos del Niño (1989), incorporados al ordenamiento jurídico italiano mediante la Ley n. 176 de 1991, tienen carácter de norma interpositiva, colocándose entre el derecho común y la Constitución, según lo establece la sentencia núm. 349/2007 del Tribunal Constitucional.
Paradoja de la emigración italiana y el decreto
Paradójicamente, el decreto penaliza a las familias que a menudo se vieron obligadas a abandonar Italia precisamente por la falta de oportunidades económicas. Según destaca el ISTAT (Instituto Nacional de Estadística Italiano) en su informe de 2022 “Migrazioni internazionali e interne della popolazione residencial”, más de 131.000 ciudadanos italianos abandonaron el país en 2021, el 41% de ellos jóvenes de entre 18 y 34 años, en busca de mejores oportunidades en el extranjero.
Un fenómeno bien documentado es la “fuga de cerebros” italiana (fuga di cervelli). Según el artículo de la profesora Claudia Di Giorgio, publicado en la plataforma de la Universidad Bocconi en enero de 2023, “en el caso en que el flujo neto de capital humano altamente calificado esté fuertemente desequilibrado en una sola dirección, el daño es más grave, ya que representa una pérdida de recursos humanos para el país de origen”.
El profesor concluye: «La fuga de cerebros está aumentando y agravándose; hemos pasado de ser un síntoma de una enfermedad a convertirnos en una enfermedad autónoma. Por eso, quienes se ocupan de la fuga de cerebros temen desde hace tiempo que Italia sea un país en decadencia».
Este éxodo de jóvenes italianos es especialmente pronunciado en los pequeños municipios y regiones del sur de Italia. Según el informe “Italiani nel mondo” de la Fondazione Migrantes (2023), más de 5,9 millones de ciudadanos italianos estaban registrados en el AIRE (Anagrafe degli Italiani Residenti all'Estero) en 2022, lo que representa casi el 10% de la población.
El fenómeno de la emigración juvenil es significativo: como informó Corriere della Sera en un artículo del 9 de marzo de 2025, «en 13 años —de 2011 a 2023— alrededor de 550 jóvenes de entre 18 y 34 años abandonaron Italia para trasladarse al extranjero. Alrededor de 172 regresaron, lo que generó un saldo negativo de 377». Las motivaciones son claras: el 28 % lo hace por necesidad y el 23 % por elección propia. Entre los primeros, muchos buscan mejores oportunidades laborales (26,2 %) y una mejor calidad de vida (23,2 %).
Este éxodo tiene un impacto económico medible: la Fundación ha calculado el impacto de la pérdida de este capital humano en una pérdida de 133,9 mil millones de euros en 13 años: 22,9 mil millones para Lombardía, 14,5 para Sicilia y 12,5 para Véneto. En el bienio 2021-2022, el valor anual del capital humano que salió de Italia fue de 8,4 millones de euros.
La distinción basada en el lugar de nacimiento contradice directamente el artículo 3 de la Constitución italiana, que garantiza el principio fundamental de igualdad, así como los principios consagrados en la Convención de Nueva York.
El decreto crea, en la práctica, dos categorías distintas de hijos de ciudadanos italianos, en función exclusivamente de su lugar de nacimiento, algo que la jurisprudencia italiana ya ha superado en otros contextos. La Corte Constitucional, en su emblemática sentencia núm. 30/1983, ya había abolido las distinciones entre hijos legítimos y naturales, estableciendo que “el estatus jurídico de los hijos no puede ser objeto de discriminación”.
Si se aprueba tal absurdo, caracterizará la eugenesia geográfica, destruyendo a los descendientes de italianos nacidos en el extranjero, quienes no podrán transmitir la ciudadanía a sus descendientes. Se crea una jerarquía entre los descendientes de italianos en función de su lugar de nacimiento o de residencia, violando el principio fundamental de la dignidad humana, ya que desconoce la identidad italiana de los descendientes de emigrantes basándose en un criterio territorial artificial.
La condición de los menores y el asentamiento: víctimas inocentes de una política cruel
Lo más preocupante del decreto es cómo afecta a los niños menores de edad. En mi práctica, he visto cuatro categorías de niños que estarán en un limbo legal:
• Niños ya nacidos pero no incluidos en los procesos administrativos
• Menores ausentes de los procesos judiciales interpuestos antes del decreto
• Aquellos en la fase de transcripción cuyos nombres no aparecen en la oración
• Los niños no nacidos, creando la situación absurda de que, dentro de una misma familia, algunos niños tendrán ciudadanía y otros no.
Si bien el decreto establece que las solicitudes ya presentadas seguirán siendo analizadas, crea un grave problema entre los niños ya incluidos en el proceso y una mujer embarazada que espera un hijo, poniendo en peligro el derecho del niño a la ciudadanía italiana junto con sus padres y hermanos. Esta distinción viola directamente el principio de razonabilidad, que actúa como vector de interpretación constitucional y una faceta del principio de igualdad.
Esta situación choca directamente con el principio del interés superior del menor. (interés superior del niño), reconocido internacionalmente como un parámetro fundamental para las decisiones que afectan a los menores. Como señala el jurista S. Galante en el estudio “L'interesse concreto del minore nell'accertamento dello status filiationis” (Osservatorio nazionale sul diritto di famiglia, 3/2019), “el interés superior del niño constituye hoy el principal criterio rector de toda normativa relativa al estatuto jurídico de los menores”
La situación de los niños no nacidos es particularmente grave, ya que viola no sólo el principio de igualdad (art. 3 de la Constitución), sino también el mencionado principio de raciocinio, que exige que las normas jurídicas sean racionalmente justificables. El Tribunal Constitucional italiano ha afirmado reiteradamente que este principio constituye un límite al poder discrecional del legislador. La discriminación es injustificada e irrazonable cuando trata de manera diferente situaciones sustancialmente idénticas. Un hijo no nacido de padres italianos, que habría sido incluido en el proceso si hubiera nacido antes de la publicación del decreto, se encuentra en una situación sustancialmente idéntica a la de sus hermanos y no es razonable un trato diferente.
Especialmente alarmante es la situación que el decreto crea para los hijos menores de italianos nacidos en el extranjero, que se encontrarían en la absurda posición de necesitar un permesso (autorización) para estar con sus padres en Italia. Esta exigencia burocrática para los hijos de ciudadanos, que serían tratados como extranjeros en su país de origen ancestral, representa una ruptura irrazonable del vínculo familiar y una clara violación de los principios constitucionales de igualdad y unidad familiar. Esto crea una situación absolutamente irrazonable, en donde niños, niñas y adolescentes estarían sometidos a un régimen jurídico para extranjeros en el país donde sus propios padres tienen plenos derechos de ciudadanía, creándose una discriminación injustificable dentro del propio núcleo familiar.
Los hijos menores de edad tienen derecho, según lo establecido por el Código Civil italiano, a mantener una relación equilibrada y continua con cada uno de sus padres, a recibir cuidado, educación, instrucción y asistencia moral de ambos y a conservar relaciones significativas con los ascendientes y parientes de cada rama parental. Además, el Código Civil italiano en su artículo 320 es claro en cuanto a que los padres son responsables de sus hijos nacidos y de los no nacidos en todos los actos de la vida civil. El Decreto 36/2025, al impedir el reconocimiento de la ciudadanía a varios hijos menores, compromete este equilibrio.
Preguntas sobre la constitucionalidad del decreto
La utilización del instrumento del decreto-ley para introducir un cambio tan radical en la legislación sobre la ciudadanía italiana plantea serias dudas sobre la constitucionalidad del procedimiento. El artículo 77 de la Constitución italiana limita el uso de los decretos-leyes a los casos extraordinarios de necesidad y urgencia.
El acto de urgencia en el presente caso es frontalmente inconstitucional por el defecto de su forma, que debe ser discutido racionalmente por quien tiene la autoridad original para discutir tal asunto, pudiendo otro poder ejercer otra autoridad sólo en casos excepcionales, como el uso de un decreto legislativo (medida provisional en Brasil) en virtud del principio de pesos y contrapesos, lo que no está presente en un asunto tan sensible como la ciudadanía, que involucra cuestiones como la dignidad humana, los derechos fundamentales y personalizados del individuo.
La jurisprudencia constitucional, especialmente en las sentencias núms. 171/2007, estableció que la falta de requisitos de necesidad y urgencia constituye un defecto de legitimidad constitucional. La Corte Constitucional afirmó que el abuso del decreto-ley, cuando son claramente inexistentes los requisitos de extraordinaria necesidad y urgencia, constituye una violación de un precepto constitucional.
Como afirma el profesor Zeno-Zencovich en su análisis publicado el 2 de abril de 2025, es particularmente grave que “los niños no italianos, que alimentan cientos de círculos e instituciones caritativas en un amor por la patria lejana, ahora visten la ropa de la madrastra hostil y repelente”.
Conclusión
El Decreto 36/2025 representa un punto de inflexión en la historia del reconocimiento de la ciudadanía italiana, estableciendo una discriminación injustificable entre los menores nacidos en Italia y los nacidos en el extranjero. Al limitar la transmisión de la ciudadanía a la segunda generación y crear obstáculos al reconocimiento de los hijos menores ya nacidos, el decreto contraviene principios fundamentales del derecho italiano e internacional.
El carácter declaratorio, originario e imprescriptible del reconocimiento de la ciudadanía, consagrado desde hace más de 150 años, está siendo atacado por un decreto-ley que, además de su cuestionable constitucionalidad, crea una ruptura abrupta en los vínculos históricos, sociales y culturales que unen a Italia a las comunidades de descendientes difundidas en el mundo.
Tal como lo establece la sentencia del Tribunal de Casación n.º 25317/2022, el derecho a la ciudadanía es “un derecho subjetivo e imprescriptible, adquirido a título originario por nacimiento y sujeto a protección judicial en cualquier momento”. Este entendimiento jurisprudencial consolidado es ignorado por el Decreto 36/2025, que pretende crear restricciones retroactivas a un derecho que, por su propia naturaleza, no está sujeto a limitaciones temporales.
Es urgente revisar esta legislación, que debe considerar principalmente los principios de igualdad, no discriminación y el interés superior del niño, además del respeto de los compromisos internacionales asumidos por la República Italiana. La ciudadanía no es un privilegio que se concede según criterios arbitrarios de lugar de nacimiento, sino un derecho basado en el vínculo de sangre que une a las generaciones de descendientes con la tierra de sus antepasados.
Las familias afectadas por este decreto deben mantener la confianza en el sistema judicial italiano, especialmente en el Tribunal Constitucional.
La tradición jurisprudencial italiana se ha mostrado coherente en la defensa de los principios fundamentales del ordenamiento jurídico, especialmente cuando se trata de proteger los derechos inalienables de la persona humana y garantizar la igualdad entre los ciudadanos. Como se demuestra a lo largo de este estudio, existen sólidas bases jurídicas para declarar la inconstitucionalidad del Decreto-Ley 36/2025, y hay razones para creer que el Tribunal Constitucional, cuando sea llamado a pronunciarse, debería restablecer el orden jurídico violado por esta medida legislativa inoportuna y discriminatoria, trayendo así el espíritu de renovación y continuidad del clásico Águas de Março de Tom Jobim.
Referencias
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ITALIANO. Sentencia núm. 30/1983.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ITALIANO. Sentencia núm. 171/2007.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ITALIANO. Sentencia núm. 349/2007.
TRIBUNAL DE CASACIÓN ITALIANO, Secciones Unidas. Sentencia núm. 4466 del 25 de febrero de 2009.
TRIBUNAL DE CASACIÓN ITALIANO, Secciones Unidas. Sentencia núm. 25317 del 24 de agosto de 2022.
DI GIORGIO, C. ¿Una generación permanente? Me escapé con Cervelli desde Italia. Universidad Bocconi, enero de 2023. Disponible en: https://matematica.unibocconi.eu/articoli/una-generazione-perduta-la-fuga-dei-cervelli-dall%E2%80%99italia
FONDAZIONE MIGRANTES. Rapporto Italiani nel mondo 2023. Roma: Tau Editrice, 2023. Disponible en: https://www.migrantes.it/rapporto-italiani-nel-mondo-2023/. Consultado el: 10 de abril. 2025.
GALANTE, S. El interés concreto del menor en la concertación del estado de filiación. Observatorio Nacional de los Derechos de la Familia, v. 3, p. 45, 2019.
Instituto Nacional de Estadística. Migración internacional e interna de la población residente. Roma: Istituto Nazionale di Statistica, 2022. Disponible en: https://www.istat.it/it/archivio/274692. Consultado el: 11 de abril de 2025.
ESCRITURA ECONOMICA. Jóvenes en fuga desde Italia, otros 100 mil al año en el este (y sólo un tercio es un tornado). Corriere della Sera, 9 de marzo de 2025. Disponible en: https://www.corriere.it/economia/lavoro/25_marzo_09/giovani-in-fuga-dall-italia-oltre-100-mila-in-un-anno-vanno-all-estero-e-solo-un-terzo-e-tornato-9bc9f24d-8b66-4e8c-ad64-9c89ebcedxlk.shtml
REPÚBLICA ITALIANA. Decreto Legislativo nº 51/1998, que implementó la Ley nº 254/1997 sobre la creación del juez único de primera instancia. Disponible en: https://www.gazzettaufficiale.it/eli/id/1998/03/20/098G0100/sg. Accedido el: 10 de abril. 2025.
CORTE DE ROMA. Sentencia núm. 8102/2016, publicada el 21 de abril de 2016.
ZENO-ZENCOVICH, V. Il DL Cittadinanza che discrimina pure gli italiani del Sudamerica. Il Dubbio, 2 de abril de 2025.
Andres Montone es abogado especializado en ciudadanía italiana, registrado en el Ordine degli Avvocati di Milano, en el Orden de Abogados de Portugal y en el Orden de Abogados de Brasil. Actualmente trabaja en Estudio Legal Piccolo, en Italia, centrándose en la inmigración y la ciudadanía.
SIGA-NOS
